FC/ ALMADA ULISES JAVIER P/ ROBO AGRAVADO POR ESCALAMIENTO EN GRADO DE TENTATIVA (35511) P/ RECURSO EXT.DE CASACION (LEY 9423)

¿Quién es el actor?

Ministerio Público Fiscal / Estado (imputación penal; partes no individualizadas en el extracto).

¿A quién se demanda?

Imputados por robo (no individualizados en el extracto).

¿Cuál es el objeto del reclamo?

Determinación de la existencia de la agravante de robo con escalamiento por la aprehensión de cosas colocadas en altura (ej.: cableado/tendido eléctrico) y si toda cosa en altura configura defensa que eleva el injusto.

¿Qué se resolvió?

La mayoría rechazó la tesis según la cual cualquier cosa puesta en altura constituye una defensa automática que agrava el robo; se exigieron condiciones objetivas y se delimitó la improcedencia de aplicar la agravante ante simples tendidos aéreos cuando la altura no cumple función defensiva ni se ingresa a un recinto. Hubo disidencia (Gómez, con adhesión de Garay Cueli) en puntos relativos a los requisitos y a la interpretación del tipo.

¿Cuáles son los fundamentos principales?

"En el marco de un delito de robo agravado por escalamiento, la tesis relativa a que cualquier cosa puesta en altura debería ser interpretada como una defensa y, así, quien la tomara realizaría un injusto mayor, no puede sostenerse sin conducir a resultados absurdos. Idem F...., 13/08/2024 Voto: Palermo"

"En el caso de las redes en altura existen motivaciones específicas que tienen en consideración aspectos propios del deber de dificultar la indebida captura de las cosas que la integran, como los cables, entre otras razones para evitar el peligro que podría provocar su tocamiento y, desde luego, su aprehensión ilegítima. Disidencia: Gomez, adhiere: Garay Cueli"

"Frente a la necesidad de que la cosa esté puesta en altura, corresponde exigir cuatro notas adicionales: 1) que el autor acceda a la cosa por una vía insólita, un acceso desacostumbrado; 2) que el autor realice un esfuerzo extraordinario para acceder a la cosa; 3) que la altura cumpla un papel de defensa de la cosa; 4) que la cosa se encuentre en un recinto cerrado. Estas notas definen al escalamiento típico de las figuras agravadas del robo y el hurto en tanto ingreso a un recinto cerrado, por una vía insólita en la cual la altura exige el empleo de una fuerza extraordinaria, respecto a aquella que exigiría el uso de la vía normal, para poder acceder al lugar donde se encuentra la cosa, cumpliendo la altura una función objetiva de defensa. Idem F...., 13/08/2024 Voto: Palermo"

"En el contexto de un delito de robo por escalamiento, la existencia de un tendido eléctrico a cuatro o cinco metros de altura, al que se puede acceder mediante el escalamiento de los árboles cercanos, no resulta suficiente a los fines de la aplicación del tipo cuando el escalamiento no es utilizado para el ingreso a un recinto y la altura no parece ser una defensa predispuesta para impedir el acceso a la cosa. Voto: Palermo"

"La exigencia de elementos extraños en el tipo objetivo, concretamente un mayor esfuerzo comparativo frente al tenedor legítimo y el uso del escalamiento como medio para penetrar en el lugar donde se encuentra alojada la cosas, no se deriva del texto legal y lleva a conclusiones sistemáticas que no se encuentran lo suficientemente fundadas. Dichas exigencias se derivan mas bien de la exégesis de textos extranjeros que de un análisis sistemático de la norma vigente. Idem F...., 13/08/2024 Disidencia: Gomez, adhiere: Garay Cueli"

"Se define al escalamiento como aquél robo en el cual el autor perpetra su hecho superando corporalmente los obstáculos dispuestos como defensas preconstituidas de cercamiento, mediante el empleo de un esfuerzo considerable o de una gran agilidad. De modo tal que aquellas defensas no están constituidas por el simple elemento demarcatorio, sino que realmente han de proteger la cosa. Sin embargo, la defensa no debe estar preconstituída en tanto intención del propietario, sino que esa función de defensa puede surgir de la naturaleza misma del obstáculo y de las demás circunstancias que se relacionan con la cosa, como es la ubicación, estructura, etcétera. Idem LS 157-498 Disidencia: Gomez, adhiere: Garay Cueli"

"En el marco del delito de robo con escalamiento, el fundamento de la agravante radica en la mayor violación de defensas privadas y lo decisivo consiste en el vencimiento no violento de las defensas existentes, las cuales deben interpretarse independientemente de la intención del tenedor o propietario de la cosa. A su vez, se debe refutar la idea de que para que se aplique la figura calificada debe ingresarse a un recinto cerrado, algo que, como requisito no incluido en la ley penal, deviene en arbitrario. Voto ampliatorio: Garay Cueli"

¿Cómo votaron los jueces?

Voto de mayoría (Palermo) que delimita requisitos y rechaza la interpretación extensiva; disidencia de Gómez con adhesión de Garay Cueli sobre exigencias interpretativas del tipo y alcance de requisitos.