NEDER LIRA MARIA c/ SISTEMA PROVINCIAL DE SALUD - SI.PRO.SA. s/ INCONSTITUCIONALIDAD

¿Quién es el actor?

Lira María Neder (psicóloga, agente del Hospital Los Sarmientos y Hospital Alberdi; referente de Salud Mental del área Sur).

¿A quién se demanda?

Sistema Provincial de Salud (SIPROSA).

¿Cuál es el objeto del reclamo?

Acción declarativa de inconstitucionalidad del artículo 39 del Decreto 646/1-83 (texto según Decreto 3147/1 - art. 1 del Decreto 3147/1 de fecha 11/10/2013) que establece licencias por adopción de 45 días (o 60 días si el adoptado fuese menor de 5 años), frente al régimen de licencia por maternidad para madres biológicas (150 días).

¿Qué se resolvió?

Se hizo lugar a la demanda y se declaró la inconstitucionalidad, para este caso concreto, del artículo 39 del Decreto 646/1-83 (texto según Decreto 3147/1). Se impusieron las costas a la demandada y se reservó regulación de honorarios.

¿Cuáles son los fundamentos principales?

"IV.3. En resumidas cuentas, teniendo en cuenta como pautas de valoración convergentes a la protección de los derechos del menor y su interés superior, así como los derechos de la mujer que decide adoptar (garantizados por derecho internacional de los derechos humanos), no se advierten motivos razonables para diferenciar el lapso temporal de las licencias otorgadas a las madres biológicas y por adopción, tal como lo regula la normativa impugnada en este caso.

La norma del artículo 39 del Decreto N° 646/1-83, en tanto prevé un trato diferente a las licencias por maternidad que derivan de un proceso de adopción, pone en riesgo la plena protección de los derechos del menor y su interés superior como pauta de necesaria valoración, como así también, los derechos de la madre –aquí actora-.

Cabe recordar que para cumplir análoga función, el artículo 38 in fine del mismo régimen de licencia -aplicable a los agentes del SIPROSA- otorga a las madres biológicas una licencia post-parto de 90 días corridos.

En este punto, cabe traer la opinión de la Corte Suprema de Justicia de la Nación al regular el régimen de licencias para Magistrados, funcionarios y empleados de la Justicia Nacional. El máximo Tribunal estableció en varios precedentes que “no corresponde tratar de manera desigual lo que en el plano de la realidad y de acuerdo con el objetivo de las normas aplicables reviste identidad, esto es, la protección del vínculo natural o por adopción” (Resolución N° 2171/09)."

"IV.4. Por las razones considerados, corresponde hacer lugar a la demanda interpuesta por Lira María Neder en contra del Sistema Provincial de Salud y, consecuentemente, declarar la inconstitucionalidad –para este caso concreto- del artículo 39 del decreto 646/1-83 (texto según decreto 3147/1), reglamentario de la Ley N° 5.473 (Estatuto para el personal de la Administración Pública Provincial)."

(Se consignan además en los considerandos referencias al interés superior del niño, Convención sobre los Derechos del Niño, Convención para la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer y precedentes mencionados que respaldan la congruencia entre protección del menor y protección de la maternidad por adopción.)