BBVA BANCO FRANCES S.A. c/ LA ñUSTA S.A. s/ EJECUCION HIPOTECARIA

¿Quién es el actor?

BBVA Banco Francés S.A. (actor ejecutante).

¿A quién se demanda?

La Ñusta S.A. (deudora) y se informó la intervención del tercero hipotecante Guillermo Juan Jaureguiberry.

¿Cuál es el objeto del reclamo?

Ejecución hipotecaria por la suma de $1.250.000 (fecha de mora 18-03-2014), más intereses, gastos y costas, en ejercicio de la cláusula del mutuo hipotecario.

¿Qué se resolvió?

Se hizo lugar parcialmente al recurso de apelación del tercero hipotecante y se revocó parcialmente el proveído de fecha 13-11-2014, disponiendo que, luego de reclamado el pago al obligado principal y ante su falta de pago, debe intimarse al propietario no deudor Guillermo Juan Jaureguiberry para que pague hasta el límite del gravamen o que formule excepciones. Se impusieron costas por el orden causado.

¿Cuáles son los fundamentos principales?

"En principio el tercero hipotecante no puede ser requerido directamente sin haberse intimado de pago al deudor personalmente obligado.

'Sin embargo, y no estando reglada la situación procesal del dador de hipoteca por la deuda de otro, es habitual considerarlo co-demandado y es intimado de pago. Decimos que por lo menos debe dársele intervención del tercer poseedor, pero es indudable que también puede otorgársele una intervención más destacada inicial en el juicio y es lo que propiciamos . Pese a ello, no quedaría propiamente incluido en la sentencia de condena, o por lo menos, lo será con las mismas restricciones a su responsabilidad personal, que es limitada'(Alberto Bueres- Elena I. Highton , 'Código Civil', pág. 1370, art. 3164).-

Consideramos que la previa intimación de pago de la deuda personal es una restricción o límite impuesto por la ley al ejercicio del derecho de hipoteca por parte del titular de ese derecho real pero cumplido ese requisito puede reclamarse el pago al propietario no deudor, ya que no existe vínculo obligacional respecto del tercero no deudor.-

El art. 2200 del nuevo Código Civil y Comercial de la Nación prescribe: 'Ejecución contra el propietario no deudor: En caso de ejecución de la garantía, sólo después de reclamado el pago del obligado, el acreedor puede, en la oportunidad y plazos que disponen las leyes procesales locales, hacer intimar al propietario no deudor para que pague la deuda hasta el límite del gravamen, o para que oponga excepciones'.-"

(Se incorporó además el dictamen fiscal que rechaza la nulidad alegada y distingue la vía de la nulidad de la de la apelación.)