ESCOBAR ROSA LIDIA Y OTROS c/ DIAZ POLIZZI MARIO ALEJANDRO Y OTRO s/ DAÑOS Y PERJUICIOS

¿Quién es el actor?

Lidia Rosa Escobar y otros; apelación promovida por el apoderado de la actora (Dr. Marcos Aníbal Rougès). También actuó por derecho propio Héctor Claudio García como actor en el recurso de apelación.

¿A quién se demanda?

Dr. Mario Alejandro Díaz Polizzi, Sanatorio Sarmiento S.R.L., SMG Compañía Argentina de Seguros S.A. y Federación Patronal Seguros S.A.

¿Cuál es el objeto del reclamo?

Daños y perjuicios por la muerte de María Natalia Escobar derivada de una intervención quirúrgica; reclamos por daño moral y lucro cesante; discusión sobre responsabilidad médica e institucional; cuestión sobre límites de pólizas de seguro y su adecuación a valores vigentes.

¿Qué se resolvió?

Se hizo lugar parcialmente al recurso de apelación de la parte actora y, dictando sustitutiva, la Cámara modificó la sentencia de primera instancia: reconoció legitimación activa a Héctor Claudio García y le fijó daño moral de $3.000.000; incrementó el daño moral de los hijos (Victoria Valentina y Elías Agustín) y de la madre (Lidia Rosa) a $7.000.000 cada uno; ordenó la aplicación de intereses (interés puro 8% desde la fecha del hecho hasta 10 días del dictado de la sentencia y luego tasa activa cartera general del BNA). Asimismo agregó interés moratorio del 8% respecto de los montos reconocidos en concepto de lucro cesante desde la fecha del hecho hasta la sentencia de primera instancia. En lo demás se desestimaron y confirmaron los restantes agravios; se desestimaron los recursos de apelación de los demandados y de SMG en cuanto a su materia.

¿Cuáles son los fundamentos principales?

Transcribo párrafos relevantes tal como el Tribunal los expuso:

"En consecuencia, corresponde revocar la sentencia en este punto, e incluir al Sr. García entre los legitimados activos previstos por el art. 1741 CCCN. ... considerados conjuntamente la filiación de los dos hijos comunes, la conducta procesal de todo el núcleo familiar, la declaración prestada por García en sede penal inmediatamente después de los hechos, su intervención personal durante la cirugía y la internación de Escobar y la ausencia de prueba eficaz de una ruptura o de una nueva convivencia de la víctima, corresponde tener por acreditado, con el grado de convicción exigible en esta materia, que Héctor Claudio García era conviviente de María Natalia Escobar y recibía de ella trato familiar ostensible al momento de su fallecimiento."

"Atendiendo a las circunstancias de la presente causa, y siendo que el daño moral depende sustancialmente del arbitrio judicial, considero que los montos acordados en primera instancia deben incrementarse, fijándose para los hijos la suma de $ 7.000.000 para cada uno de ellos, y para la madre la suma de $ 7.000.000. A su vez, corresponde reconocer al conviviente la suma de $ 3.000.000 en concepto de daño moral. A dichas sumas, que se fijan a la fecha de la presente sentencia, se les adicionará un interés puro del 8% anual desde la fecha del hecho (25/5/2018) hasta el vencimiento del plazo de 10 días de su dictado, momento a partir del cual los intereses se calcularán con la tasa activa cartera general (préstamos) del Banco de la Nación Argentina hasta el efectivo pago."

"En consecuencia, corresponde receptar el agravio del apoderado de los actores en este punto, y disponer que a las sumas fijadas en concepto de lucro cesante de la madre y de los hijos se les adicione un interés moratorio del 8% desde la fecha del hecho hasta la de la sentencia de primera instancia. A partir de entonces los intereses se calcularán con la tasa activa cartera general (préstamos) nominal anual vencida a treinta días del Banco de la Nación Argentina hasta el efectivo pago."

Asimismo el Tribunal explicó la atribución de responsabilidad y la valoración de la historia clínica y la prueba:

"Ahora bien, que el procedimiento quirúrgico no se aparte de la técnica operatoria que debía realizarse según las reglas de la profesión, no significa que la prestación médica integral haya sido correcta. La actividad asistencial no se agota en la ejecución material del acto quirúrgico, pues comprende también el monitoreo, la administración y registración de medicación, la vigilancia del paciente, la atención de las contingencias, la documentación del evento y el cumplimiento de los deberes de información. ... En tal sentido la Corte Suprema de Justicia de Tucumán ha señalado que 'la historia clínica es un documento de crucial importancia en litigios donde se ventilan casos de responsabilidad médica... Una historia clínica incorrectamente elaborada constituye una presunción grave en contra del profesional; pero no cualquier deficiencia basta para atribuirle el deber de reparar...'"

¿Cómo votaron los jueces?

La sentencia fue acordada por mayoría (Dras. María del Pilar Amenábar y María Dolores Leone Cervera adhieren al voto preopinante), siendo el dispositivo final el que ordena las modificaciones descritas.