GULBERTI, LUIS MARIA c/ ARCA s/ACCION MERAMENTE DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD

¿Quién es el actor?

Luis María Gulberti, jubilado, con patrocinio letrado de los Dres. María Cristina Badano, Eduardo L. Prina y Pablo R. Tanger.

¿A quién se demanda?

ARCA (ex AFIP).

¿Cuál es el objeto del reclamo?

Inconstitucionalidad e inaplicabilidad, para el caso particular, del régimen del impuesto a las ganancias sobre el haber jubilatorio (arts. 1º, 2, 79 inc. c, 81, 90 y cctes. de la ley 20.628 y normas complementarias), con cese de la retención, devolución de lo retenido e intereses.

¿Qué se resolvió?

Se hizo lugar a la demanda; se declaró, para el caso concreto, la inconstitucionalidad e inaplicabilidad del régimen de impuesto a las ganancias sobre el haber previsional del actor; se ordenó a ARCA reintegrar, en diez días, los montos retenidos desde que el actor accedió al beneficio, con tasa pasiva promedio del BCRA; se ordenó oficiar al organismo liquidador para que se abstenga de practicar la retención; se impusieron costas a la demandada y se regularon honorarios en conjunto a los letrados de la parte actora.

¿Cuáles son los fundamentos principales?

"el haber previsional, tiene por finalidad esencial asegurar la subsistencia frente a la contingencia vejez y se encuentra protegido, no solo por las leyes propias de la seguridad social, sino también por la Constitución Nacional y normas que comparten su jerarquía."

"La mengua del haber previsional mediante la retención de un porcentaje de aquel, en concepto de impuesto a las ganancias, afecta notablemente su esencia, y por lo tanto le impide cumplir con su finalidad. A ello se le suma el hecho de que el tributo de mención, fue oportunamente abonado, al encontrarse el sujeto pasivo -hoy retirado- en actividad."

"Esto lleva a una doble imposición, por un lado el fisco percibió el tributo por el trabajo personal y por otro lado, percibe el mismo impuesto, por el beneficio previsional derivado de aquella labor por la cual ya se tributó."

"no puede considerarse al haber previsional como una ganancia. La ganancia es una utilidad obtenida por una prestación o una renta; y el haber jubilatorio o de pensión, no cuenta con estas características"

Se cita el precedente CSJN "Garcia María Isabel c/ AFIP" (26-03-2019), que declaró la inconstitucionalidad de los arts. 23 inc. c, 79 inc. c, 81 y 90 de la ley 20.628, y se remite a él por razones de brevedad.

"A esta solución se arriba, reitero, porque el haber previsional no puede ser pasible de ningún tipo de imposición tributaria, con independencia de su denominación legislativa: impuesto a las ganancias, impuesto cedular o impuesto a los ingresos personales."